Mẫu hợp đồng FIDIC có được chỉnh sửa không?

Mẫu hợp đồng FIDIC là một bộ các hợp đồng nổi tiếng do Hiệp hội Quốc tế các Kỹ sư Tư vấn (FIDIC) ban hành nhằm cung cấp các mẫu hợp đồng trong lĩnh vực xây dựng theo tiêu chuẩn quốc tế. Trong các dự án xây dựng dân dụng, công nghiệp và hạ tầng tại Việt Nam hiện nay, các mẫu hợp đồng FIDIC thường được sử dụng với tần suất khá lớn, và chủ yếu tập trung vào các dự án có nhà tài trợ vốn là Ngân hàng nước ngoài, hoặc một bên Nhà thầu là doanh nghiệp nước ngoài.

Xem thêm bài viết: Hợp đồng FIDIC là gì?

Có nên chỉnh sửa lại mẫu hợp đồng FIDIC hay không?

Một vấn đề lớn đặt ra, là trong quá trình đàm phán và soạn thảo hợp đồng theo mẫu hợp đồng FIDIC thì chúng ta nên ứng xử như thế nào? Một số người chưa quen với các loại hợp đồng FIDIC thì có xu hướng muốn viết lại, chỉnh sửa lại rất nhiều các nội dung trong các mẫu hợp đồng này. Nhưng làm như vậy là một điều rất khó vì bản thân các mẫu HĐ theo mẫu của FIDIC là một chỉnh thể trọn vẹn, đã được các chuyên gia, luật sư, kỹ sư dày công soạn thảo, phản biện và hoàn thiện , có tính đến các yếu tố chuyên ngành xây dựng, cũng như tính quốc tế của nó. Bạn có thể hình dung, nếu bạn sử dụng một mẫu HĐ FIDIC thì không chỉ bạn (Người Việt Nam) mà đối tác của bạn cũng có thể hiểu và diễn giải nó theo đúng ý nghĩa và bối cảnh của một bản hợp đồng chuẩn mực. Trong khi đó, một bản hợp đồng do người Việt Nam soạn thì chỉ có người Việt Nam với nhau mới hiểu được và thực hiện được trên thực tế.

Cần lưu ý điều gì khi chỉnh sửa lại mẫu Hợp đồng FIDIC?

Do đó, trong kĩ năng soạn thảo hợp đồng, bạn cần được trang bị những kiến thức chuyên sâu về loại hợp đồng này; và kỹ năng tốt nhất mà bạn nên trang bị, là hãy hạn chế một cách tối thiểu việc sửa đổi mẫu hợp đồng này. Và nếu việc sửa đổi là bắt buộc thì hãy lưu ý một số vấn đề sau đây:

Thứ nhất, hãy tôn trong 05 nguyên tắc vàng FIDIC mà nhóm chuyên gia của FIDIC đã đưa ra. Chúng tôi sẽ dịch lại các nguyên tắc này và phần giải thích của FIDIC về 05 nguyên tắc vàng FIDIC khi chính sửa Hợp đồng FIDIC này trong phần dưới đây.

Thứ hai, tuyệt đối không thay đổi các nội dung trong bản các Điều kiện chung (General Condtions – GC). Những nội dung nào mà bạn cho là cần có sự điều chỉnh với pháp luật Việt nam và bối cảnh riêng của Dự án, thì bạn hãy đưa nó vào phần Điều kiện cụ thể (Particular Terms – PC).

Thứ ba, trong một bộ hợp đồng theo mẫu Hợp đồng FIDIC, có rất nhiều tài liệu kèm theo, trong đó bạn nên lưu ý 02 tài liệu hết sức quan trọng là Biên bản đàm phán (Hoặc thoả thuận hợp đồng) và Bộ Mô tả kỹ thuật (Specification). Cho dù bạn giữ nguyên hay chỉnh sửa lại hợp đồng thì cũng cần đảm bảo là các tài liệu này có tính nhất quán với nhau một cách triệt để, và hãy để ý đến thứ tự áp dụng của các văn bản này, để tránh các tranh chấp về sau.

Thứ tư, hợp đồng theo mẫu của FIDIC là một tài liệu phức tạp, có tính liên kết giữa các nội dung, điều khoản rất cao. Nếu bạn thiếu cẩn trọng, việc chỉnh sửa điểm này mà không liên hệ tới các điểm khác có liên quan thì rất dễ làm phá vỡ cấu trúc của bản hợp đồng, và dẫn tới hợp đồng trở thành một văn bản mất giá trị, tạo tiền đề cho những tranh chấp không đáng có.

Tốt nhất, bạn hãy liên hệ với một Luật sư hoặc chuyên gia pháp lý có kinh nghiệm về các loại hợp đồng của FIDIC để được hỗ trợ. Luật sư tư vấn cho bạn về nội dung các điều khoản, cách thức một bản hợp đồng FIDIC vận hành trong quá trình quản lý dự án, cũng như là cách mà các bên nên điều chỉnh, sửa đổi quy định của mẫu hợp đồng này như thế nào.

Thứ năm, bộ mẫu hợp đồng FIDIC do FIDIC nắm giữ bản quyền, nên bạn cần mua bản quyền khi muốn sử dụng nó vào mục đích thương mại. Nếu bạn chỉ muốn nghiên cứu, học tập cho cá nhân mình thì không cần thiết phải mua bản quyền.

05 nguyên tắc vàng cần biết khi chỉnh sửa mẫu hợp đồng FIDIC

GP1: Nhiệm vụ, quyền, nghĩa vụ, vai trò và trách nhiệm của tất cả những Người tham gia Hợp đồng nói chung phải được ngụ ý trong Điều kiện chung và phù hợp với yêu cầu của dự án.

GP2: Điều kiện riêng phải được soạn thảo rõ ràng, minh bạch.

GP3: Điều kiện riêng không được thay đổi sự cân bằng phân bổ rủi ro/lợi nhuận được quy định trong Điều kiện chung.

GP4: Tất cả các khoảng thời gian được quy định trong Hợp đồng để Bên tham gia Hợp đồng thực hiện nghĩa vụ của mình phải có thời hạn hợp lý.

GP5: Trừ khi có xung đột với luật điều chỉnh của Hợp đồng, tất cả các tranh chấp chính thức phải được chuyển đến Hội đồng xét xử/tránh tranh chấp (hoặc Hội đồng xét xử tranh chấp, nếu có) để đưa ra quyết định mang tính ràng buộc tạm thời như một điều kiện trước khi tiến hành phân xử bằng trọng tài.

Khái quát và các ví dụ về việc đúng, không đúng khi chỉnh sửa mẫu hợp đồng FIDIC

GP1: Nhiệm vụ, quyền, nghĩa vụ, vai trò và trách nhiệm của tất cả các Bên tham gia Hợp đồng phải nói chung được ngụ ý trong Điều kiện chung và phù hợp với yêu cầu của dự án.

Nguyên tắc này yêu cầu vai trò, nhiệm vụ, nghĩa vụ và quyền lợi của Bên tham gia hợp đồng (tức là tất cả những người được đề cập trong Hợp đồng – Chủ đầu tư, Nhà thầu, Kỹ sư, Đại diện Chủ đầu tư, Hội đồng xét xử/tránh tranh chấp, Nhà thầu phụ, v.v.) không đáng kể. đã thay đổi so với biểu hiện của chúng trong GC.

Tuy nhiên, GP1 cũng yêu cầu vai trò, nhiệm vụ, nghĩa vụ và quyền lợi của Bên tham gia hợp đồng phải phù hợp với yêu cầu của dự án. Trình độ chuyên môn này rất quan trọng trong việc đảm bảo rằng Hợp đồng FIDIC phù hợp được chọn cho các đặc điểm cụ thể của dự án. Ví dụ, Lời giới thiệu cho Ấn bản đầu tiên của Sách Bạc nêu rõ rằng mẫu hợp đồng FIDIC này không phù hợp khi không có đủ thời gian hoặc thông tin để các nhà thầu xem xét kỹ lưỡng và kiểm tra các yêu cầu của hợp đồng.

Yêu cầu của Chủ đầu tư hoặc để họ thực hiện các thiết kế, nghiên cứu đánh giá rủi ro và ước tính. Trong những trường hợp này, việc lựa chọn GC Sách Bạc sẽ không phù hợp với yêu cầu của dự án và do đó sẽ không tuân thủ GP1.

Sau đây là một số ví dụ khác về ứng dụng thích hợp của GP1:

Chủ đầu tư có nghĩa vụ thanh toán theo Hợp đồng, bất kể các thỏa thuận tài chính của Chủ đầu tư.

Chủ đầu tư phải cung cấp bằng chứng hợp lý cho Nhà thầu về việc thu xếp tài chính đầy đủ.

Trong trường hợp Chủ đầu tư không tuân thủ nghĩa vụ thanh toán của mình, Nhà thầu không được bị tước bỏ các quyền của mình theo GC, bao gồm quyền nhận phí tài chính do thanh toán chậm và quyền tạm dừng và chấm dứt hợp đồng theo quy định tại các GC.

Ngược lại, sau đây là ví dụ về các sửa đổi không tuân thủ GP1:

Theo hợp đồng Sách Đỏ hoặc Sách Vàng, Nhà tư vấn phải được sự chấp thuận của Chủ đầu tư trước khi đưa ra bất kỳ quyết định nào về khiếu nại của Nhà thầu hoặc cho phép gia hạn thời gian theo Khoản 3.7 (hoặc Khoản 3.5 trong Phiên bản 1999) . Vai trò của Kỹ sư được xác định trong Hợp đồng FIDIC là phải xác định một cách công bằng các quyền của Nhà thầu theo các điều kiện của Hợp đồng và điều này không chịu sự ảnh hưởng hoặc kiểm soát của Chủ đầu tư. Nếu Chủ đầu tư không đồng ý với quyết định của Nhà tư vấn thì Hợp đồng sẽ tạo cơ hội để giải quyết này bởi Ban xét xử/tránh tranh chấp.

Việc chuyển giao rủi ro về các điều kiện vật chất không lường trước được cho Nhà thầu theo Hợp đồng Sách Vàng. Sổ Bạc là mẫu hợp đồng thích hợp được sử dụng nếu Chủ đầu tư không sẵn sàng chịu rủi ro đó.

GP2: Điều kiện riêng phải được soạn thảo rõ ràng, minh bạch.

GP này yêu cầu, trong số những thứ khác: Việc làm rõ ý nghĩa của Hồ sơ dự thầu cùng với các câu trả lời cho các thắc mắc của nhà thầu trong thời gian đấu thầu của Chủ đầu tư phải được tổ chức tốt, nhất quán và tham chiếu cụ thể đến hồ sơ Hợp đồng để tránh xung đột với các điều khoản khác của hợp đồng. Hơn nữa, vị trí của chúng ở vị trí ưu tiên trong các tài liệu Hợp đồng phải được xác định để tránh sự mơ hồ về vị trí ưu tiên của các tài liệu Hợp đồng bởi Khoản phụ của PC để sửa đổi Khoản 1.5 của GC.

Trong PC, tất cả các thay đổi đối với GC phải được xác định rõ ràng bằng cách tham chiếu đến các số Khoản cụ thể. Ngoài ra, các Khoản của PC phải chỉ rõ mối quan hệ giữa văn bản mới được giới thiệu và văn bản gốc của các Khoản GC tương ứng, ví dụ như bổ sung văn bản gốc, bỏ sót văn bản gốc, thay thế văn bản gốc, sửa đổi văn bản gốc. văn bản, v.v.

Tất cả các thỏa thuận và hiểu biết giữa Chủ đầu tư và Nhà thầu được thực hiện trong thời gian Đấu thầu phải được ghi lại và đưa vào Hợp đồng theo Phụ lục và được nêu trong Thư Chấp thuận và/hoặc Thỏa thuận Hợp đồng. Hơn nữa, vị trí của chúng ở vị trí ưu tiên trong các tài liệu Hợp đồng phải được xác định để tránh sự mơ hồ về vị trí ưu tiên của các tài liệu Hợp đồng bởi Khoản phụ của PC để sửa đổi Khoản 1.5 của GC. Mọi hành động xóa GC phải được thay thế bằng các PC có cùng phạm vi và không được xác định bất kỳ vai trò, nhiệm vụ, nghĩa vụ, quyền và phân bổ rủi ro nào hoặc làm ảnh hưởng đến tính toàn vẹn và nhất quán của GC.

Những điều sau đây sẽ không tuân thủ GP2:

Với một số trường hợp ngoại lệ hiếm hoi, một điều khoản của GC sẽ bị xóa và thay thế trong PC bằng từ “không được sử dụng”.

Không cung cấp hướng dẫn rõ ràng về cách các Điều khoản của PC liên quan đến GC bằng cách bổ sung hoặc thay thế. Ví dụ, nếu nội dung của Khoản PC sửa đổi Khoản GC thì phải nêu rõ rằng Khoản PC thay thế một phần cụ thể của Khoản GC tương ứng.

Các sửa đổi được thực hiện đối với Điều kiện Hợp đồng trong quá trình đàm phán Đấu thầu chỉ được ghi lại trong email giữa các Bên, sau đó những email đó sẽ được đưa vào danh sách tài liệu Hợp đồng. Nếu không đưa những sửa đổi đó vào Điều kiện Riêng, mức độ ưu tiên của các tài liệu Hợp đồng được quy định trong Hợp đồng FIDIC có thể dẫn đến việc các quy định của GC chiếm ưu thế so với các sửa đổi dự kiến của các Bên.

GP3: Các Điều kiện Riêng không được thay đổi sự cân bằng phân bổ rủi ro/lợi nhuận được quy định trong GC.

GP3 được liên kết chặt chẽ với GP1, vì những thay đổi đáng kể về vai trò, nhiệm vụ, nghĩa vụ và quyền như được xác định trong GC chắc chắn sẽ làm thay đổi việc phân bổ rủi ro/phần thưởng một cách công bằng và cân bằng.

Sau đây là những ví dụ về ứng dụng thích hợp của GP3:

Yêu cầu Nhà thầu thiết kế các phần nhỏ của Công trình theo hợp đồng Sổ đỏ hoặc Sổ hồng.

Trong Sổ đỏ, Nhà thầu không bắt buộc phải thực hiện việc xem xét thiết kế đầy đủ đối với thiết kế của Chủ đầu tư, trong đó trách nhiệm và trách nhiệm pháp lý đối với thiết kế đó vẫn thuộc về Chủ đầu tư.

Chủ đầu tư phải cung cấp cho Nhà thầu, trước Ngày cơ sở, tất cả dữ liệu liên quan mà Chủ đầu tư sở hữu về các điều kiện địa chất và thủy văn tại Công trường. Trong Sách Đỏ, Hồng và Vàng, Chủ đầu tư chịu trách nhiệm về tính chính xác và đầy đủ của tất cả dữ liệu đó và Nhà thầu chịu trách nhiệm giải thích chính xác những dữ liệu đó.

Chủ đầu tư cam kết cung cấp kho bãi cho Nhà thầu bên ngoài Công trường.

Nghĩa vụ của Nhà thầu là cung cấp cho Kỹ sư dữ liệu về chương trình thời gian chi tiết và có nguồn lực của mình theo định dạng cụ thể làm điều kiện tiên quyết để cấp Chứng nhận thanh toán tạm thời.

Sau đây là ví dụ về Điều kiện hợp đồng không tuân thủ GP3:

Yêu cầu Nhà thầu thiết kế phần lớn công trình theo hợp đồng Sổ đỏ hoặc Sổ hồng.

Nhà thầu chịu rủi ro về các điều kiện vật chất không lường trước được theo Sổ đỏ, hồng hoặc vàng.

Nhà thầu không chịu trách nhiệm hoặc nghĩa vụ pháp lý đối với Công trình do Nhà thầu phụ của mình thực hiện.

Nhà thầu không có quyền được bồi thường theo Khoản 2.1 Sách Đỏ, Vàng hoặc Bạc trong Sách Đỏ, Vàng hoặc Bạc nếu Nhà thầu bị chậm trễ và/hoặc phải chịu Chi phí do Chủ đầu tư không thực hiện nghĩa vụ của mình đối với quyền truy cập và sở hữu tất cả các bộ phận của Công trường trong thời gian quy định trong Hợp đồng.

GP4: Tất cả các khoảng thời gian được quy định trong Hợp đồng để Bên tham gia Hợp đồng thực hiện nghĩa vụ của mình phải có khoảng thời gian hợp lý.

GP4 yêu cầu thời lượng cho các hoạt động được xác định trong GC không được giảm hoặc kéo dài quá mức trong PC, trừ khi thời gian được quy định theo “trừ khi có thỏa thuận khác” hoặc cách diễn đạt tương tự trong GC. Điều này phù hợp với nguyên tắc phân bổ rủi ro/phần thưởng cân bằng và công bằng của GP3. Mỗi khoảng thời gian được nêu trong GC là khoảng thời gian mà FIDIC tin rằng, dựa trên kinh nghiệm, là hợp lý đối với vấn đề cụ thể mà nó đề cập đến. Do đó, ngay cả khi bất kỳ khoảng thời gian nào như vậy được xác định bằng “hoặc được thỏa thuận khác” hoặc cách diễn đạt tương tự và được thay đổi trong PC cho một dự án cụ thể thì đây phải là một thay đổi chính đáng. Hơn nữa, khoảng thời gian thay đổi phải hợp lý và tương xứng với việc thực hiện nghĩa vụ tương ứng.

Ngay cả trong trường hợp GC quy định rằng khoảng thời gian có thể được thay đổi theo thỏa thuận; PC không được chỉ định những khoảng thời gian không thực tế áp đặt những điều kiện bất hợp lý để một Bên ký kết thực hiện bất kỳ quyền và/hoặc nghĩa vụ nào của mình. Điều này cũng phù hợp với nguyên tắc phân bổ rủi ro/lợi nhuận cân bằng và công bằng GP3.

Sau đây là ví dụ về các điều khoản trong PC sẽ nhất quán với GP4:

Trong Sổ hồng, thay đổi thời gian Kỹ sư phải đưa ra quyết định thành 56 ngày.

Trong Sách Đỏ và Sách Vàng, Ngày khởi công sẽ là trong vòng 60 ngày sau khi Nhà thầu nhận được Thư chấp thuận, thay vì 42 ngày.

Sau đây là ví dụ về các điều khoản trong PC không nhất quán với GP4:

Yêu cầu Nhà thầu đưa ra thông báo về một sự kiện hoặc tình huống có thể dẫn đến khiếu nại trong vòng 5 ngày sau khi Nhà thầu biết hoặc lẽ ra phải biết về sự kiện hoặc tình huống đó.

Quyền của Nhà thầu được tạm dừng công việc (hoặc giảm tỷ lệ công việc) có hiệu lực sau khi thông báo cho Chủ đầu tư ít nhất 3 tháng (thay vì 21 ngày).

GP5: Trừ khi có xung đột với luật điều chỉnh của Hợp đồng, tất cả các tranh chấp chính thức phải được chuyển đến Hội đồng xét xử/tránh tranh chấp (hoặc Hội đồng xét xử tranh chấp, nếu có) để đưa ra quyết định ràng buộc tạm thời như một điều kiện trước khi phân xử bằng trọng tài .

Đây là GP duy nhất có thể được thể hiện bằng các thuật ngữ rõ ràng: nếu Hợp đồng quy định Ban phân xử/tránh tranh chấp (DAAB) hoặc Ban phân xử tranh chấp (DAB), thì GP5 sẽ tuân thủ GP5 nếu được Luật hiện hành cho phép. Nếu không có Ban xét xử/tránh tranh chấp hoặc Ban xét xử tranh chấp được cung cấp thì nó không tuân thủ GP5.

Tuy nhiên, các yêu cầu của GP1 cũng phải được tuân thủ vì vai trò và trách nhiệm của Cơ quan xét xử tranh chấp.

Hội đồng quản trị theo Hợp đồng phải đảm bảo khả năng thực hiện các chức năng của mình. Một số ví dụ về sửa đổi PC đối với GC phù hợp với GP5 như sau:

Với điều kiện là quyết định của DAAB/DAB là quyết định cuối cùng và có tính ràng buộc đối với các tranh chấp có giá trị nhỏ hơn số tiền quy định.

Cho phép DAAB/DAB sửa quyết định của mình đối với lỗi số học. Ngược lại, những sửa đổi sau đây đối với Điều kiện Hợp đồng không tuân thủ GP5:

Xóa tất cả các mệnh đề trong GC tham chiếu đến DAAB/DAB.

Hạn chế phạm vi tranh chấp có thể được chuyển đến DAAB/DAB để loại trừ các quyết định nhất định của Kỹ sư.

Luận giải cụ thể của FIDIC về 05 nguyên tắc vàng khi chỉnh sửa mẫu Hợp đồng FIDIC

GP1: Nhiệm vụ, quyền, nghĩa vụ, vai trò và trách nhiệm của tất cả các Bên tham gia Hợp đồng phải nói chung được ngụ ý trong Điều kiện chung và phù hợp với yêu cầu của dự án.

Tất cả những người tham gia Hợp đồng đã xác định rõ ràng vai trò, nhiệm vụ và nghĩa vụ quan trọng đối với việc quản lý hiệu quả và vận hành đúng đắn của Hợp đồng. Đi kèm với đó là vai trò, nhiệm vụ

và nghĩa vụ là các quyền được xác định trong Hợp đồng. Việc phân bổ các vai trò, nhiệm vụ và nghĩa vụ cụ thể cho các Bên tham gia Hợp đồng khác nhau trong Hợp đồng FIDIC đã phát triển qua một thời gian dài và đã vượt qua thử thách của thời gian. Kinh nghiệm cho thấy rằng sự phân bổ này phù hợp với cách sử dụng quốc tế được chấp nhận và hiểu rộng rãi. Hơn nữa, nó mang lại cơ hội tốt nhất cho những người tham gia hợp đồng để thực hiện một dự án đáp ứng mong đợi hiệu suất hợp lý của các bên.

Việc thực hiện một dự án xây dựng liên ngành lớn đòi hỏi sự tương tác phức tạp giữa tất cả các Bên tham gia Hợp đồng. Mỗi người đều có vai trò, nhiệm vụ và nghĩa vụ riêng, gắn liền với vai trò, nhiệm vụ và nghĩa vụ của các Bên tham gia Hợp đồng khác. Các vai trò, nhiệm vụ và nghĩa vụ được xác định trong Hợp đồng FIDIC được FIDIC coi là phù hợp nhất để thực hiện hiệu quả các mục tiêu hợp đồng và phù hợp nhất với các kỹ năng và chuyên môn thường được mong đợi và thực hiện bởi những Người tham gia Hợp đồng khác nhau.

Hợp đồng FIDIC dựa trên việc Chủ đầu tư và Nhà thầu đảm nhận các vai trò, nhiệm vụ và nghĩa vụ của mình và có các quyền nói chung như được định nghĩa trong GC. Đối với Chủ đầu tư, điều này liên quan đến việc cung cấp quyền truy cập và sở hữu Công trường vào thời điểm đã ký hợp đồng và thanh toán cho Nhà thầu. Đối với Nhà thầu, nó liên quan đến việc thực hiện và hoàn thành Công trình theo Hợp đồng và sửa chữa các sai sót trong Thời hạn Thông báo Sai sót.

Vai trò, nhiệm vụ và nghĩa vụ của các Bên tham gia hợp đồng khác như được xác định trong GC đều quan trọng như nhau để thực hiện hiệu quả các mục tiêu của hợp đồng. Do đó, đối với Sách Đỏ, Hồng và Vàng, điều này yêu cầu Kỹ sư phải được bổ nhiệm với thẩm quyền, năng lực và nguồn lực phù hợp để thực hiện vai trò của mình và cô ấy/anh ấy phải hoàn thành nhiệm vụ và nghĩa vụ của mình như được xác định trong hợp đồng. Hơn nữa, Nhà tư vấn phải thực thi quyền hạn theo hợp đồng của mình và đưa ra các quyết định công bằng theo Hợp đồng, có tính đến mọi trường hợp liên quan. Điều này có nghĩa là họ không được đưa ra những quyết định chỉ phù hợp với lợi ích của Chủ đầu tư mà không quan tâm đúng mức đến các quyền và quyền lợi của Nhà thầu theo Hợp đồng. Tương tự, đối với Sách Bạc, Đại diện của Chủ đầu tư (nếu được bổ nhiệm) phải có thẩm quyền phù hợp để thực hiện vai trò của mình và phải thực hiện vai trò đó để Nhà thầu được hưởng các quyền theo hợp đồng.

GP2: Điều kiện riêng phải được soạn thảo rõ ràng, minh bạch. Các GC của FIDIC trải qua quá trình soạn thảo toàn diện và đánh giá độc lập để đảm bảo rằng chúng rõ ràng, nhất quán và rõ ràng. Việc soạn thảo rõ ràng và rõ ràng là điều cơ bản để tất cả những Người tham gia Hợp đồng hiểu được vai trò và nghĩa vụ của mình để họ có thể thực hiện nghĩa vụ và thực hiện các quyền của mình. Các điều kiện của Hợp đồng FIDIC bao gồm các GC và PC, bao gồm mọi bổ sung hoặc thay đổi đối với GC. Hợp đồng FIDIC sẽ chỉ được soạn thảo rõ ràng và rõ ràng nếu các PC được soạn thảo rõ ràng và rõ ràng, đồng thời có giao diện hài hòa với các GC và Phụ lục của Dữ liệu Đấu thầu/Hợp đồng.

GP3: Các Điều kiện Riêng không được thay đổi sự cân bằng phân bổ rủi ro/lợi nhuận được quy định trong GC. Khi xác định vai trò, nghĩa vụ, nghĩa vụ và quyền lợi, hợp đồng sẽ phân bổ rủi ro một cách rõ ràng hoặc ngầm định cho một hoặc cả hai Bên ký kết.

Phân bổ rủi ro/lợi ích một cách công bằng và cân bằng được chấp nhận rộng rãi là cơ sở phù hợp nhất cho việc soạn thảo hợp đồng xây dựng nhằm giảm thiểu khả năng xảy ra tranh chấp, nâng cao khả năng xảy ra tranh chấp, đạt được kết quả dự án thành công và giữ Giá hợp đồng ở mức vừa phải và tối ưu. Đó là nguyên tắc cơ bản làm cơ sở cho Hợp đồng FIDIC.

Các nguyên tắc Abrahamson, được các luật sư xây dựng biết đến, được coi là cơ sở của việc phân bổ rủi ro/lợi ích “cân bằng” hoặc “công bằng”. Những nguyên tắc này, do Tiến sĩ Nael Bunni chắt lọc, quy định rằng việc phân bổ rủi ro cho một Bên trong Hợp đồng phải được xác định bởi:

Bên nào có thể kiểm soát tốt nhất rủi ro và/hoặc hậu quả liên quan của nó?

Bên nào có thể thấy trước rủi ro tốt nhất?

Bên nào có thể chịu rủi ro đó tốt nhất? Và

Bên nào cuối cùng được hưởng lợi nhiều nhất hoặc bị thiệt hại nhiều nhất khi rủi ro xảy ra?

GP4: Tất cả các khoảng thời gian được quy định trong Hợp đồng để Bên tham gia Hợp đồng thực hiện nghĩa vụ của mình phải có khoảng thời gian hợp lý.

Khoảng thời gian được quy định trong GC của mẫu hợp đồng FIDIC đã phát triển thành sự đồng thuận giữa cộng đồng xây dựng quốc tế như một sự cân bằng phù hợp giữa lợi ích của Bên tham gia hợp đồng cần thiết để thực hiện nghĩa vụ và lợi ích của Bên có quyền phụ thuộc vào việc thực hiện nghĩa vụ đó. FIDIC coi đây là những khoảng thời gian hợp lý cho các vấn đề cụ thể mà họ đề cập đến nhưng không có sự chậm trễ quá mức. Hậu quả của việc giảm khoảng thời gian quy định trong GC có thể dẫn đến việc Bên tham gia hợp đồng không có đủ thời gian để thực hiện đúng các nhiệm vụ được yêu cầu hoặc thực hiện các quyền của mình. Việc kích hoạt thanh thời gian sớm hơn dự tính trong GC là một hậu quả tiềm ẩn của việc giảm khoảng thời gian. Ngược lại, việc kéo dài đáng kể những khoảng thời gian đó có thể ảnh hưởng bất lợi đến quyền và lợi ích của Bên mà nhiệm vụ đang được thực hiện vì lợi ích của họ. Ví dụ, thời gian cấp chứng chỉ thanh toán dài hơn sẽ dẫn đến dòng tiền của Nhà thầu bị ảnh hưởng bất lợi.

Trong nhiều điều khoản của GC của mẫu hợp đồng FIDIC, các Bên được mời sửa đổi khoảng thời gian “mặc định” bằng thỏa thuận, sử dụng các từ như “trừ khi có thỏa thuận khác” hoặc cách diễn đạt tương tự. Khoảng thời gian như vậy được công nhận là đã được ấn định bằng đàm phán nếu thích hợp, đồng thời đưa ra lựa chọn mặc định được coi là khoảng thời gian hợp lý.

GP5: Trừ khi có xung đột với luật điều chỉnh của Hợp đồng, tất cả các tranh chấp chính thức phải được chuyển đến Hội đồng xét xử/tránh tranh chấp (hoặc Hội đồng xét xử tranh chấp, nếu có) để đưa ra quyết định ràng buộc tạm thời như một điều kiện trước khi phân xử bằng trọng tài .

Ban tránh tranh chấp/Hội đồng xét xử (DAAB)/Ban xét xử tranh chấp (DAB) (trong Sổ hồng gọi là Ban tranh chấp) đã phát triển thành một cơ chế quan trọng để cung cấp cho các Bên một thủ tục giải quyết tranh chấp (ít nhất là tạm thời) tại chi phí thấp hơn nhiều và trong thời gian ít hơn nhiều so với yêu cầu của trọng tài. Nó giải quyết các xung đột lợi ích đã xảy ra trước đó, trong đó Nhà tư vấn (do Chủ đầu tư thuê và trả tiền) không chỉ xác định các quyền của Nhà thầu theo Hợp đồng mà còn có thẩm quyền giải quyết tranh chấp bằng cách đưa ra quyết định về việc liệu quyết định của Nhà thầu có phù hợp hay không. đã đúng.

Thủ tục DAAB/DAB cung cấp cho bên thứ ba độc lập nhằm thúc đẩy việc giải quyết sớm các tranh chấp để giúp Dự án tiếp tục mà không bị gián đoạn không cần thiết và hỗ trợ duy trì thông tin liên lạc phù hợp giữa các Bên ký kết. Ngoài ra, DAAB hoặc DAB dài hạn (thường trực) (như quy định trong Sổ đỏ 1999 và Sổ hồng 2010) có thể hỗ trợ các Bên tránh tranh chấp.

Nếu một trong các Bên không hài lòng với quyết định của DAAB/DAB, họ có thể đưa ra Thông báo về việc không hài lòng và kích hoạt phân xử sau khi hết thời gian giải quyết thân thiện. Tuy nhiên, việc phân xử có thể bị trì hoãn cho đến khi dự án hoàn thành, tránh cho nhân viên dự án bị phân tâm. Trong khi đó, các Bên sẽ đưa ra quyết định đưa ra giải pháp tạm thời cho tranh chấp.

FIDIC coi việc có DAAB hoặc DAB độc lập và khách quan để giải quyết (tạm thời) các tranh chấp là cơ bản cho một Hợp đồng công bằng và cân bằng, nếu được Luật hiện hành cho phép. DAAB hoặc DAB có thể giải quyết tranh chấp trong thời gian thực và do đó cho phép các Bên lên kế hoạch cho các hoạt động trong tương lai của mình dựa trên quyết định hợp lý của những người có kinh nghiệm, độc lập và vô tư, am hiểu về thực hiện dự án và quản lý hợp đồng xây dựng.

Hơn nữa, DAAB hoặc DAB thường trực có thể hỗ trợ vật chất trong việc tránh tranh chấp bằng cách hỗ trợ các Bên giải quyết các vấn đề một cách không chính thức trước khi chúng trở thành tranh chấp chính thức.

Kết luận:

Sau nhiều năm công tác lĩnh vực pháp lý xây dựng, soạn thảo nhiều hợp đồng xây dựng, giải quyết các tranh chấp tại Trung tâm trọng tài quốc tế về lĩnh vực xây dựng, chúng tôi nhận thấy rằng, vẫn còn rất nhiều doanh nghiệp Việt Nam thực sự hiểu về mẫu Hợp đồng FIDIC, cũng như cách chỉnh sửa và áp dụng loại hợp đồng này vào thực tiễn hoạt động của mình.

Còn bạn thì sao? Bạn có sẵn sàng chia sẻ kinh nghiệm với chúng tôi? Và sẵn sàng liên hệ với chúng tôi để được hỗ trợ về loại hợp đồng này?

Luật sư Hà Huy Phong, Giám đốc điều hành Công ty Luật TNHH Inteco.